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A行政法国家賠償・損失補償

スナック事件

最高裁判所1982-01-19最判昭57.1.19
不作為公権力の行使国家賠償法1条1項職務上の義務違反警察官

ナイフを取り上げなかった警察官の不作為も国賠の対象になる!

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なる子ちゃん

事案の概要

酒に酔って飲食店でナイフを振るい客を脅した人物が、警察署に連れてこられました。引き渡しを受けた警察官は、その人物の飲食店での行動を十分に調査せず、ナイフを取り上げることなくそのまま帰宅させました。帰宅途中、その人物は飲食店の店長をナイフで傷つけました。被害者側が、警察官の対応は違法だとして国家賠償を求めて訴えたのがこの事件です。
争点

争点

警察官がナイフの不法所持者を取り押さえた際にナイフを取り上げて保管しなかった「不作為」は、国家賠償法1条1項の「公権力の行使」にあたる違法な行為として、国の賠償責任が認められるか、というのがこの事件の争点です。
判旨

判旨

警察官は、飲食店での酔っ払いの行動を調査すれば、ナイフを持たせたまま帰宅させると帰宅途中に他人の生命または身体に危害を及ぼすおそれが著しいと判断できたにもかかわらず、その調査を怠りました。この状況においては、少なくとも銃砲刀剣類所持等取締法24条の2第2項に基づいてナイフを提出させ一時保管する義務があったといえます。それにもかかわらずその措置をとらなかったことは、警察官の職務上の義務に違反する違法な不作為にあたります。つまり、積極的な加害行為がなくても、法令上の義務を果たさなかった不作為も国家賠償法上の「公権力の行使」として違法となり、国が賠償責任を負うということです。
【原文】

酒に酔つて飲食店でナイフを振い客を脅したとして警察署に連れてこられた者の引渡を受けた警察官が、右の者の飲食店における行動などについて所要の調査をすれば容易に判明しえた事実から合理的に判断すると、その者に右ナイフを携帯させたまま帰宅することを許せば帰宅途中他人の生命又は身体に危害を及ぼすおそれが著しい状況にあつたというべきであるような判示の事実関係のもとにおいて、右の調査を怠り、漫然と右の者から右のナイフを提出させて一時保管の措置をとることなくこれを携帯させたまま帰宅させたことは、違法である。

・・・


同人に本件ナイフを携帯したまま帰宅することを許せば、帰宅途中右ナイフで他人の生命又は身体に危害を及ぼすおそれが著しい状況にあつたというべきであるから、同人に帰宅を許す以上少なくとも同法24条の2第2項の規定により本件ナイフを提出させて一時保管の措置をとるべき義務があつたものと解するのが相当であつて、前記警察官が、かかる措置をとらなかつたことは、その職務上の義務に違背し違法であるというほかはない。
判決

判決

国家賠償責任が認められる(違法な不作為にあたると判断)。警察官がナイフを一時保管しなかったことは職務上の義務に違反し違法であるとして、国の賠償責任が肯定されました。
関連法令の解説

関連法令の解説

国家賠償法1条1項:国または公共団体の公権力の行使にあたる公務員が、その職務を行うについて故意または過失によって違法に他人に損害を与えた場合、国または公共団体がその賠償責任を負うと定めています。本件では、警察官の不作為(何もしなかったこと)がこの「公権力の行使」にあたるかが問われました。
銃砲刀剣類所持等取締法24条の2第2項:警察官が必要と認める場合に、刃物等を提出させて一時保管できると定めた規定です。本件ではこの規定に基づく保管措置をとるべき義務があったにもかかわらず警察官がそれを怠ったと判断されました。
身近な例え

身近な例え

学校の先生が危険物を生徒から取り上げたのに保管せず放置し、それで別の生徒が怪我をしたら、先生の「何もしなかったこと」も責任を問われるのと同じです。
なる子ちゃん

ざっくりまとめ

「何もしなかった」こと、つまり不作為でも国が賠償責任を負う場合があるって示した判例だよ。警察官はナイフを取り上げる義務があったのにやらなかった、それが違法な不作為にあたるってこと。「積極的に悪いことをした場合だけが国賠の対象」って思いがちだけど、やるべきことをしなかった場合もアウトなんだよね。ただし「どんな不作為でも違法」なんじゃなくて、法令上の義務があったかどうかがポイント!

試験対策ポイント

不作為も国家賠償法1条1項の「公権力の行使」に含まれる。積極的な加害行為がなくても賠償責任が生じうる。
違法な不作為が認められるには、法令上の作為義務が存在することが前提。義務の根拠として銃砲刀剣類所持等取締法24条の2第2項が示された点を押さえる。

「危害を及ぼすおそれが著しい状況」という事実認定が義務発生のカギ。どんな状況でも保管義務が生じるわけではなく、具体的な危険性の認識可能性が必要。

注意:「不作為は一切国賠の対象にならない」は誤り。本判例はその反対を示しており、ひっかけとして頻出。

調査義務の懈怠も違法性の根拠となる点も重要。状況を調査すれば危険性を認識できたのに調査しなかった点も義務違反として評価されている。
法令

関連法令

関連判例

関連判例

行政法最高裁判所

児童養護施設事件

運営主体が民間であっても公務の委託を受けていれば「公権力の行使」にあたる。民間法人の職員による行為も国賠法の適用対象となりうる。 国賠責任が成立する場面では民法の使用者責任は排除される。国賠法が民法の特別法として優先されるため、両責任を並行して問うことはできない。 職員個人の民法709条責任も否定される。国賠責任が成立する場合、被用者個人の不法行為責任も問えない点とあわせて整理すること。 注意:「民間だから民法で訴える」という発想は通用しない。委託の実態が公務かどうかによって適用法が決まる点は頻出のひっかけ。 被害者の救済窓口は国または都道府県。国賠法が適用される場合、被害者は社会福祉法人ではなく都道府県等に対して賠償請求することになる点も確認しておくこと。

行政法最高裁判所

武蔵野マンション事件

行政指導として寄付を求めること自体は任意性が確保されている限り適法 制裁措置を背景に事実上の強制となっている場合は行政指導の限度を超えた違法な公権力の行使 判断のポイント:①制裁措置の存在、②従わなければ事実上断念せざるを得ない状況、③実際に制裁が実行されていた事実 注意:目的が正当(市民の生活環境保護)で住民の支持があっても、手段が強制的であれば違法 行政手続法32条(行政指導の一般原則・不利益取扱いの禁止)と本判例の法理をセットで理解すること

行政法最高裁判所

消防職員の過失と失火責任法

失火責任法は民法709条の特別法であり、国家賠償法4条の「民法」に含まれる 公務員の失火にも失火責任法は適用される(公務員だからといって除外されない) 国・自治体の賠償責任が認められるには、公務員に**重大な過失(重過失)**が必要 軽過失にとどまる場合は、被害者がどれだけ損害を受けても国・自治体は賠償責任を負わない 試験の文章穴埋め問題で頻出:失火責任法は民法709条の「特則」、国賠法4条の民法に「含まれる」、公務員にも「適用」、重大な過失が「必要」という5つのキーワードを押さえること(令和3年度行政書士試験で出題)

行政法最高裁判所

水俣病の拡大と規制権限の不行使

規制権限の不行使(何もしないこと)も、一定の場合に国家賠償法1条1項の違法にあたる 違法となる基準:権限不行使が著しく合理性を欠く場合(裁量の逸脱・濫用) 違法性判断の3要素:①被害の深刻さ、②原因と排出源の認識可能性、③規制措置の実行可能性 注意:科学的知見が不十分な時点での不行使は違法とならないが、十分な知見が揃った後の放置は違法 規制権限不行使の違法性が争われる判例として、宅建業法の監督処分権限不行使(最判平元.11.24)とも対比して整理すること

行政法最高裁判所

税務署長による所得税更正処分

更正処分が結果的に過大認定であったとしても、そのことだけで直ちに国家賠償法1条1項の違法にはならない 違法と評価されるのは、税務署長が職務上通常尽くすべき注意義務を怠り、漫然と更正をしたと認められる場合に限られる 注意:「結果が間違っていた=違法」ではなく、**職務遂行プロセス(注意義務の履行)**が問われる 納税者が調査に非協力で必要経費の過少申告を訂正しなかった事情も、違法性を否定する理由のひとつとされた **「漫然と」**という言葉は判旨のキーワードであり、試験でそのまま問われることがある

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